前言

　　2003年上下，民航總局準(zhǔn)許創(chuàng)立鷹聯(lián)航空、春秋航空和奧凱航空等私營國際航空公司，并容許私營資產(chǎn)進(jìn)到飛機(jī)場行業(yè)，進(jìn)而突破了航空公司行業(yè)國有制企業(yè)壟斷市場的局勢。與此同時，民航總局授予新的國內(nèi)實(shí)用的飛行執(zhí)照，取消了航空員地區(qū)流動性的制度限定，其目地之一便是激勵航空員在國內(nèi)區(qū)域內(nèi)流動性，以處理以往各企業(yè)工資待遇差別難題。航空公司行業(yè)人力資源市場逐步完善。

　　在我國航空公司行業(yè)人力資本的稀缺資源促使各國際航空公司中間優(yōu)秀人才市場競爭十分猛烈。針對國際航空公司來講，私營國際航空公司的迅猛發(fā)展急缺很多的嫻熟航空員，而這種航空員的養(yǎng)成必須 高額的財力和近十年的培育時間。私營國際航空公司壓根乏力壓力，則不可采用向國有制國際航空公司“挖掘”目前的航空員得到所需工作人員。經(jīng)營規(guī)模很大的國際航空公司中間，也會相互之間角逐航空員。盡管并不像私營國際航空公司那般純粹地強(qiáng)制挖墻腳，也會暗地里與其它企業(yè)的航空員聯(lián)絡(luò)。針對航空員來講，地區(qū)流動性限定的消退，使其還有機(jī)會選擇工資待遇更強(qiáng)、更有發(fā)展?jié)摿Φ墓ぷ髦?。在高薪職位引誘下，很多航空員換工作。原來國有制國際航空公司則以巨額的合同違約金、賠償費(fèi)來限定航空員的流動性。

　　原國際航空公司的不愿意放人與所雇航空員的離職的信心，激起了航空公司行業(yè)勞資雙方的分歧。對于航空員與國際航空公司間的糾紛案件，民航總局等五部委宣布頒發(fā)了《關(guān)于規(guī)范飛行人員流動管理保證民航飛行隊(duì)伍穩(wěn)定的意見》（民用航空人發(fā)[2005] 1011號，下稱《意見》），確立航空貨運(yùn)公司招收別的航空貨運(yùn)公司在職人員航行技術(shù)人員的，理應(yīng)與航行工作人員和其所屬單位開展商議，達(dá)成一致后，即可申請辦理相關(guān)辦理手續(xù)。并依據(jù)現(xiàn)行標(biāo)準(zhǔn)航空貨運(yùn)公司招生錄取學(xué)習(xí)培訓(xùn)航行技術(shù)人員的具體花費(fèi)狀況，參考70-2十萬元的規(guī)范向原公司付款花費(fèi)。對未與原用人公司停止或消除勞動合同書的航空工作人員，不可創(chuàng)建新的勞務(wù)關(guān)系、簽署勞動合同書。與此同時要求，離職的航空工作人員應(yīng)提早明確提出消除勞動合同書申請辦理，并盡可能在運(yùn)送生產(chǎn)制造淡旺季申請辦理消除勞動合同書辦理手續(xù)。航行工作人員本人明確提出消除勞動合同書，勞動合同書中約好了合同違約責(zé)任的，航行工作人員應(yīng)該依照承諾擔(dān)負(fù)相對義務(wù)。針對未按照規(guī)定與原用人公司申請辦理停止或消除勞動合同書以及有關(guān)證件的、且未與新用人公司簽署勞務(wù)合同的中止飛的航空工作人員，不可準(zhǔn)許其修復(fù)航行。

　　殊不知，有判例以《意見》的部位要求與《勞動法》發(fā)生沖突，對其效果開展否認(rèn)①。2008年月1日執(zhí)行的《勞動合同法》第25條要求，除批準(zhǔn)承諾工作年限和竟業(yè)的情況下能夠 訂立合同違約金外，用人公司不可與員工約好由員工擔(dān)負(fù)合同違約金。此條明確了員工合同違約金一般嚴(yán)禁和除外批準(zhǔn)。在這里情況下，《意見》是不是違背《勞動合同法》，能不能做為審案根據(jù)則非常值得掂量。

　　縱覽航空員換工作案的爭論重點(diǎn)主要是聚集于： 1·能不能在航空員勞動合同書中開展合同違約金的承諾；2·合同違約金金額是不是應(yīng)予以限定； 3·無固定期限勞動合同書是不是相當(dāng)于終生合同書，能不能合理合法消除。對于這種難題，文中擬從勞動合同法視角對勞動合同書合同違約責(zé)任網(wǎng)絡(luò)輿論監(jiān)督的基本原理進(jìn)入，科學(xué)研究員工合同違約金義務(wù)的獨(dú)特性，從而剖析航空員換工作案中航空員工作合同終止和合同違約金義務(wù)擔(dān)負(fù)。

　　一、員工合同違約金承諾的一般嚴(yán)禁

　?。ㄒ唬?dān)保法有關(guān)合同違約金的要求以及作用

　　在我國合同書法律法規(guī)并沒有對合同違約金要求有一個確定的界定。根據(jù)《合同法》第一14條要求，“被告方能夠 承諾一方毀約時應(yīng)該依據(jù)毀約狀況向他人付款一定額度的合同違約金，還可以承諾因毀約造成賠償費(fèi)的計算方式”。合同違約金可定義為合同書被告方事先承諾的當(dāng)一方不合同履行或不充分合同履行時，由毀約的一方付款給另一方的一定額度的貸幣。其法律特征為： 1·合同違約金由協(xié)議被告方訂立的。2·合同違約金的金額是由被告方預(yù)先確定的。3·違約金條款是不是可用，在于合同書被告方是不是毀約。即合同違約金義務(wù)的產(chǎn)生務(wù)必以違背合理合同書個人行為產(chǎn)生為前提條件。

　　流行看法覺得合同違約金規(guī)章制度有下列作用[1] （P616-617）： 1·貸款擔(dān)保負(fù)債承擔(dān)的作用。羅馬法中的合同違約金是一種債務(wù)貸款擔(dān)保方式。大陸法系承繼了羅馬法有關(guān)合同違約金為債的保證方式的見解，覺得合同違約金的建立致力于立即地強(qiáng)制性借款人承擔(dān)負(fù)債，以保證債務(wù)的法律效力。如《法國民法典》第1226條要求：“違約金條款為合同的一方本人為貸款擔(dān)保合同的執(zhí)行，而服務(wù)承諾于不執(zhí)行合同時付款的合同違約金的條文?！?·合同違約責(zé)任的作用。即針對一方毀約之后，立即賠償受害者的損害、封禁毀約侵權(quán)人。根據(jù)為在我國《民法通則》第一34條、《合同法》第一14條都要求合同違約金為一種擔(dān)負(fù)法律責(zé)任的方法。

　　盡管有研究者覺得，合同違約金并不是債的合同類型，法律和法律學(xué)基礎(chǔ)理論都不應(yīng)當(dāng)規(guī)定合同違約金充分發(fā)揮債的保證功效。[2]可是，合同違約金貸款擔(dān)保作用是不言而喻的。因?yàn)楹贤`約金的金額是事先約好的，并且不因具體危害產(chǎn)生為前提條件，具備較強(qiáng)的強(qiáng)行性，被告方在遵循或違背合同書時，必定會較為毀約的費(fèi)用和獲益，合同違約責(zé)任越重，毀約成本費(fèi)就越大，當(dāng)毀約成本費(fèi)超過毀約獲益時，一般人都是挑選遵守合同，合同違約金做為預(yù)訂的毀約成本費(fèi)，合同違約金金額越大，債務(wù)的法律效力越大，負(fù)債越能得到強(qiáng)制性執(zhí)行。除此之外，從合同違約金特性上看，合同違約金義務(wù)歸屬于在我國法律依據(jù)的一種，法律依據(jù)則指的是侵權(quán)人因?yàn)檫`紀(jì)行為、毀約個人行為或是因?yàn)榉煞ㄒ?guī)而應(yīng)承擔(dān)的某類不好的法規(guī)不良影響。它根據(jù)我國強(qiáng)制權(quán)來確保完成，是扣繳義務(wù)人違背法律義務(wù)的法律規(guī)定成本費(fèi)，現(xiàn)實(shí)生活中，法律依據(jù)越重，代表著毀約或違反規(guī)定成本費(fèi)越高，玄策和遵紀(jì)守法的狀況越好。這一樣是具備貸款擔(dān)保負(fù)債承擔(dān)的作用。因此 ，如同有的研究者覺得，合同違約金既是一種合同違約責(zé)任方式，也是一種合同類型。合同違約責(zé)任方式并不妨礙貸款擔(dān)保方式的存有。[1] （P617）

　?。ǘ┟穹ǖ浜贤`約金規(guī)章制度與工作自由權(quán)的矛盾

　　如前所述，民法典上合同違約金規(guī)章制度的關(guān)鍵作用取決于貸款擔(dān)保債務(wù)的完成，保證合同書可以全方位執(zhí)行。這立即與勞動合同法所保障的工作自由權(quán)造成矛盾。勞動合同書和一般民事訴訟合同書不一樣，勞動合同書是受聘人以工作計付為目地，有償服務(wù)的為聘請人所運(yùn)用的合同書。[3] （P13）工作合同的效力關(guān)鍵為受聘人到聘請人的管理方法操縱下給予工作個人行為，聘請人保證以勞務(wù)報酬給關(guān)鍵的工作標(biāo)準(zhǔn)，這促使勞動合同書關(guān)聯(lián)具有互換和地位的兩重特性，實(shí)際來講，勞動合同書關(guān)聯(lián)并非對等人格特質(zhì)中間純債務(wù)關(guān)聯(lián)，而包含了不對等人格特質(zhì)中間的“人的關(guān)聯(lián)”，這類不對等人格特質(zhì)關(guān)聯(lián)主要表現(xiàn)為，受聘人為因素執(zhí)行勞動合同書，務(wù)必將出現(xiàn)于內(nèi)部不可以與人格特質(zhì)分離出來的人格特質(zhì)使用價值一部分的勞動力給予給雇傭人，進(jìn)而與雇傭人產(chǎn)生人格特質(zhì)上的主從關(guān)系。[4] （P6）因?yàn)檫@類工作計付具備極度的人格特質(zhì)實(shí)際意義，無論是在起訴或起訴以外，均無強(qiáng)制性工作計付的很有可能。根據(jù)現(xiàn)代社會對人身自由權(quán)確保的相對性，大多數(shù)國家憲法明文規(guī)定，嚴(yán)禁一切方式的逼迫工作。如美國憲法第十三條增修條款要求，除開因被宣判有罪而被判強(qiáng)制性工作外，嚴(yán)禁一切方式的奴化和非非強(qiáng)制性工作。根據(jù)此條要求，英國契約法要求，違背合同毀約救助中的強(qiáng)制性執(zhí)行，不適感用以服務(wù)項(xiàng)目合同。[5] （P221）美國聯(lián)邦基本法第十二條要求了中國公民的工作自由權(quán)： 1·全部法國平均有隨意選擇其崗位、工作中地址及練習(xí)地址之支配權(quán)，崗位之實(shí)行得依法律法規(guī)管理方法之。2·所有人不可被強(qiáng)行為特殊之工作中，但方式上廣泛且全部平均公平參與之強(qiáng)制公共文化服務(wù)，不在此限。3·逼迫工作僅于受民事判決奪走隨意時，始得準(zhǔn)予。

　　相對應(yīng)地，當(dāng)代勞動合同法的主要目的是擴(kuò)張員工的比較隨意、追求完美人資中間的類似公平，戰(zhàn)爭結(jié)束后一些關(guān)鍵我國逐漸嚴(yán)禁或嚴(yán)苛限定承諾員工合同違約金、貸款擔(dān)保等限定員工隨意的公司個人行為。[6]如《日本勞動標(biāo)準(zhǔn)法》要求，嚴(yán)禁顧主簽署事先定不執(zhí)行工作合同違約金或賠償費(fèi)額度的合同書。國際勞工組織于1930年的《強(qiáng)迫勞動公約》（第29號）和1957年的《廢除強(qiáng)迫勞動公約》（第一05號），并借此為關(guān)鍵工作規(guī)范，規(guī)定各會員國根據(jù)法律嚴(yán)禁非非強(qiáng)制性工作或業(yè)務(wù)以確保工作隨意。在我國《勞動法》第三條明文規(guī)定：“員工有挑選自由職業(yè)者的支配權(quán)”，第三1條則是授予員工的勞動合同書單方面解除權(quán)而使工作自由權(quán)得到貫徹落實(shí)?！秳趧雍贤ā防^受了《勞動法》第三1條的精神實(shí)質(zhì)，并根據(jù)第9條“嚴(yán)禁貸款擔(dān)?！焙偷?5條“廣泛嚴(yán)禁承諾由員工擔(dān)負(fù)合同違約金”，進(jìn)而全力確保了員工隨意流動性。

　　除此之外，隨意工作也是市場經(jīng)濟(jì)體制的實(shí)質(zhì)規(guī)定，一方面，市場經(jīng)濟(jì)體制的本質(zhì)便是促使一切經(jīng)濟(jì)發(fā)展資源在市場中根據(jù)隨意游動而開展合理布局。人力資源市場中員工的任意流動性則是完成人力資本資源提升硬件配置的重要，也是銷售市場自由經(jīng)濟(jì)得到建立的前提條件。另一方面，隨意工作是確保高效率工作的重要。有別于一般死的錢財，人力資本資源以人為因素媒介，人的勤奮水平影響了勞動生產(chǎn)率的多少。怎樣激發(fā)員工的積極主動自覺性，以利潤最大化運(yùn)用人力資本資源則變成 人力資源資源優(yōu)化配置科學(xué)研究的主要難題。一旦員工不愿意再次給予工作，強(qiáng)制執(zhí)行原來的勞動合同書則只能導(dǎo)致員工怠工，這會給公司和時代產(chǎn)生多余的消耗。

　　總的來說，不論是從基本人權(quán)視角，或是從促進(jìn)人力資本資源效應(yīng)利潤最大化視角，根據(jù)法律確保工作自由權(quán)是必需。民法典上合同違約金規(guī)章制度因其具備貸款擔(dān)保債務(wù)執(zhí)行而會造成強(qiáng)制性勞務(wù)公司計付的很有可能，因此 ，當(dāng)代勞動合同法一般嚴(yán)禁勞動合同書承諾由員工負(fù)責(zé)的合同違約金。航空員換工作案中，航空員是國際航空公司所聘請的員工，受國際航空公司的操縱管理方法，具備真實(shí)身份上的歸屬于性，歸屬于勞動合同法和勞動法調(diào)節(jié)范疇，應(yīng)依規(guī)享有工作自由權(quán)。如無法律法規(guī)特殊規(guī)定，在勞動合同書中承諾由航空員擔(dān)負(fù)的違約金條款應(yīng)依規(guī)評定失效。

　　二、員工合同違約金承諾之除外

　?。ㄒ唬﹩T工合同違約金義務(wù)之除外情況

　　《勞動合同法》第25條盡管要求“一般禁止在勞動合同書中承諾由員工負(fù)責(zé)的違約金條款”，可是亦要求了批準(zhǔn)承諾合同違約金的除外，即在二種除外情況下能夠 訂立合同違約金：

　　1·工作年限承諾?！秳趧雍贤ā返?2條要求，“用人公司為員工供應(yīng)專向培訓(xùn)費(fèi)，對其開展技術(shù)專業(yè)專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，能夠與該員工簽訂協(xié)議書，承諾工作年限。員工違背工作年限承諾的，理應(yīng)向勞動部門付款合同違約金。合同違約金的金額不能超出用人公司帶來的培訓(xùn)費(fèi)。用人公司規(guī)定員工結(jié)算的罰息不能超出工作年限并未執(zhí)行一部分應(yīng)分擔(dān)的培訓(xùn)費(fèi)?！贝藯l可用的關(guān)鍵點(diǎn)有： （1）工作年限承諾的前提一定是“用人公司為員工供應(yīng)專向培訓(xùn)費(fèi)，對其開展技術(shù)專業(yè)專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)”；（2）合同違約金承諾僅具備賠償作用并非處罰作用。即合同違約金的金額不能超出用人公司帶來的培訓(xùn)費(fèi)。用人公司規(guī)定員工結(jié)算的罰息不能超出工作年限并未執(zhí)行一部分應(yīng)分擔(dān)的培訓(xùn)費(fèi)。（3）工作年限沒有最多時限的限定。

　　2·竟業(yè)協(xié)議書的承諾?！秳趧雍贤ā返诙龡l第2款要求，“對承擔(dān)保責(zé)任的員工，用人公司能夠在勞動合同書或是保密協(xié)議中與員工訂立竟業(yè)條文，并承諾在消除或是停止勞動合同書后，在競業(yè)協(xié)議期內(nèi)按月給與員工經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。員工違背競業(yè)協(xié)議承諾的，理應(yīng)依照承諾向勞動部門付款合同違約金”。此條可用的關(guān)鍵點(diǎn)有： （1）竟業(yè)條文能夠 訂立合同違約金； （2）竟業(yè)的另一半是承擔(dān)信息保密責(zé)任的員工； （3）竟業(yè)期內(nèi)用人公司務(wù)必按月給與員工經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。（4）合同違約金沒有最高額限定。

　　依據(jù)《勞動合同法》有關(guān)合同違約金的要求，《意見》所規(guī)范的“航行工作人員本人明確提出消除勞動合同書，勞動合同書中約好了合同違約責(zé)任的，航行工作人員應(yīng)該依照承諾擔(dān)負(fù)相對義務(wù)”顯而易見與《勞動合同法》要求發(fā)生沖突而失效，應(yīng)當(dāng)覺得，當(dāng)國際航空公司對飛機(jī)駕駛員開展了的專業(yè)性專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)，是有權(quán)利與航空員簽署工作年限合同書，并就員工違背工作年限承諾合同違約金，而且，合同違約金的金額不能超出國際航空公司帶來的培訓(xùn)費(fèi)。

　　現(xiàn)階段國內(nèi)原有的航空員培育方法大概有下列幾類： （1）軍隊(duì)塑造，即由軍隊(duì)塑造的航行士兵技術(shù)專業(yè)進(jìn)到國際航空公司變成 該企業(yè)員工； （2）院校塑造。一般為特色化塑造。很多年來，在我國航空公司航行院校一直采用“訂單信息”方法塑造航空員，即招生的學(xué)生是為國際航空公司定向招生的航空員，學(xué)員入學(xué)后即已變成 國際航空公司意愿員工。學(xué)員畢業(yè)之后，國際航空公司與之簽署正式的勞動合同書，并依據(jù)學(xué)過專業(yè)的不一樣，從業(yè)不一樣飛機(jī)場的安全駕駛工作中。學(xué)員校園內(nèi)培訓(xùn)的最終一年半的時間里，需歷經(jīng)約35鐘頭的個人駕駛?cè)藛T營業(yè)執(zhí)照練習(xí)、35鐘頭儀表盤級別練習(xí)、120鐘頭商務(wù)接待駕駛?cè)藛T營業(yè)執(zhí)照練習(xí)、40鐘頭單汽車發(fā)動機(jī)到雙汽車發(fā)動機(jī)飛機(jī)場練習(xí)及其20鐘頭銜接練習(xí)后，才可得到民航總局授予的五個營業(yè)執(zhí)照。這只不過是一個初中級航空員所務(wù)必進(jìn)行的鐘頭練習(xí)，而這每一個鐘頭的花銷全是十分貴重的，里邊帶有燃油附加費(fèi)、飛機(jī)場的損失費(fèi)、教練員費(fèi)這些。據(jù)我國中國民航局飛行學(xué)院統(tǒng)計分析，該學(xué)校為國際航空公司給予既有著文憑又有著飛行執(zhí)照的初中級航空員，國際航空公司必須 付款的花費(fèi)是每個人63·三萬元。[7] （3）企業(yè)立即塑造。航空員從航校大學(xué)畢業(yè)，最先要接納2個月之上的新員工練習(xí)，達(dá)標(biāo)后要完成最少一年左右的第二副駕駛訓(xùn)練，以后再由所屬中隊(duì)強(qiáng)烈推薦開展第二前座考評，之后也有第一副安全駕駛、正安全駕駛幾個副本，隨后才能夠考飛行員。除此之外，航空員每一年還需要參與特殊情況、獨(dú)特氣候等領(lǐng)域的練習(xí)及其氣候、自然地理、管理方法等領(lǐng)域的基礎(chǔ)知識學(xué)習(xí)培訓(xùn)。學(xué)習(xí)培訓(xùn)針對國際航空公司是一項(xiàng)大開銷。僅一臺仿真機(jī)的價錢就需要上億人民幣。一般一個航空員在上機(jī)操作前的學(xué)習(xí)培訓(xùn)最少要200萬元之上，自此每一年的學(xué)習(xí)培訓(xùn)也不是一筆小數(shù)目。[8]因?yàn)楹娇諉T塑造的方法不一樣，所耗費(fèi)的花費(fèi)亦不同樣，因此 ，在訂立合同違約金的情況下一定要充分考慮航空員所屬國際航空公司為其專門培訓(xùn)開支的具體花費(fèi)及其航空員在國際航空公司早已業(yè)務(wù)的期限。

　?。ǘ┏馀鷾?zhǔn)的法律目地及不夠

　　1·員工合同違約金除外批準(zhǔn)的法律目地

　　員工合同違約金承諾的一般嚴(yán)禁和獨(dú)特除外的法律方式體現(xiàn)了在我國《勞動合同法》對員工工作自由權(quán)和生存權(quán)與用人公司運(yùn)營自由權(quán)和財產(chǎn)權(quán)利的一種均衡，而這類均衡則是社會經(jīng)濟(jì)要求的結(jié)果。如前所述，工作自由權(quán)和生存權(quán)做為基本人權(quán)理當(dāng)遭受憲法學(xué)以及法律法規(guī)的確保，嚴(yán)禁一切方式的逼迫工作，僅僅假如容許全部種類員工在所有狀況下隨意消除勞動合同書而不辜負(fù)合同違約責(zé)任，又會應(yīng)用人企業(yè)財產(chǎn)權(quán)利和運(yùn)營自由權(quán)放置沒有任何的保證的程度。用人公司財產(chǎn)權(quán)利和運(yùn)營自由權(quán)確保的明顯缺少必定會大幅度降低用人公司運(yùn)營的主動性，不利是社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展，而員工生存權(quán)和工作自由權(quán)的完成最后離不了社會發(fā)展經(jīng)濟(jì)興旺和發(fā)展。

　?。?）工作年限條文的法律目地。工作年限條文的承諾可到達(dá)下列法律目地：一是減少員工流動性；二是保證用人公司成本費(fèi)開支的回收利用和盈利；三是提高生產(chǎn)制造專業(yè)技能。[9] （P211）在我國《勞動合同法》要求工作年限承諾的先決條件是“用人公司為員工供應(yīng)專向培訓(xùn)費(fèi)，對其開展技術(shù)專業(yè)專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)”，那麼，工作年限條文的要求對用人公司運(yùn)營利潤的保護(hù)具備正臉作用，尤其是用人公司對本企業(yè)員工人力資源項(xiàng)目投資權(quán)益的維護(hù)保養(yǎng)。由于，人力資本的任意流動性必定會給用人公司產(chǎn)生人力資源項(xiàng)目投資與項(xiàng)目投資外流的兩難問題。對用人公司發(fā)展趨勢來講，必須 塑造杰出人才為其服務(wù)項(xiàng)目，而高層次人才的塑造，并不是一日之功，務(wù)必此去經(jīng)年累月地種植，在這段時間，用人公司因此投入的費(fèi)用將是不可估量的，如職前培訓(xùn)、在職進(jìn)修這些。假如法規(guī)不對該類員工隨意流動性開展任何的限定，必定讓用人公司擔(dān)憂因人才外流而使自身高額的人力資源項(xiàng)目投資沒有一切獲益，反倒為其他企業(yè)或本人做“婚紗”。進(jìn)而危害用人公司人力資源項(xiàng)目投資的主動性，也會促長惡變挖人的異常市場競爭，最后不利社會發(fā)展總體人力資本資源的研發(fā)和培養(yǎng)。因而，必須容許用人公司與接納過技術(shù)專業(yè)專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的員工訂立工作年限，以限定該員工在一定期內(nèi)內(nèi)不可離職，員工違背此承諾，就需要投入巨額合同違約金，以賠付用人公司損害。員工根據(jù)合同違約金付款成本費(fèi)的考慮到，很有可能會舍棄離職的看法而按照工作年限承諾再次為用人公司工作中。

　?。?）辭職后竟業(yè)條文的法律目地。辭職后竟業(yè)條文相對性于工作年限條文引起的異議更加猛烈。持否認(rèn)的見解覺得，辭職后竟業(yè)條文會危害員工生存權(quán)，導(dǎo)致員工存活艱難促使廣大群眾務(wù)必供奉，提升了我國福利的壓力，間接性危害集體利益，并切，公司為維持自身核心競爭力，很有可能過多限定辭職員工學(xué)生就業(yè)，進(jìn)而阻攔公司間有效市場競爭。[10] （P341）持毫無疑問說的見解為，用人公司有運(yùn)營自由權(quán)，員工有工作中自由權(quán)，運(yùn)營自由權(quán)和工作中自由權(quán)皆應(yīng)是憲法學(xué)基本上權(quán)而遭受國家法律維護(hù)。假如不能允許用人公司與信息保密責(zé)任的員工訂立竟業(yè)條文，用人公司的商業(yè)機(jī)密無法得到維護(hù)，與此同時，也沒法防止同業(yè)業(yè)務(wù)中間的惡變挖人。與此同時，該見解亦覺得，為避免 竟業(yè)條文亂用，解決竟業(yè)條文的承諾開展限定，最先是明確用人公司是不是有非常值得保障的恰當(dāng)權(quán)益，次之看竟業(yè)條文有沒有違背誠信經(jīng)營標(biāo)準(zhǔn)，對員工未來職業(yè)規(guī)劃發(fā)展趨勢導(dǎo)致不公開的阻攔。[9] （P229）現(xiàn)階段，根據(jù)對用人公司運(yùn)營自由權(quán)和員工工作中自由權(quán)的融洽，許多我國或地域法律或判例對竟業(yè)承諾開展了有標(biāo)準(zhǔn)批準(zhǔn)。如法國要求，勞務(wù)關(guān)系完畢后，員工正常情況下沒有竟業(yè)的責(zé)任，也不會根據(jù)勞動合同書后信息保密責(zé)任和忠誠責(zé)任造成。員工從業(yè)有競爭關(guān)系的支配權(quán)能夠 根據(jù)合同書多方面限定。與此同時，《德國商法典》第74條下列對竟業(yè)條文做出了原則問題要求，如承諾的方式、賠償金的計付責(zé)任、竟業(yè)維護(hù)的權(quán)益、竟業(yè)的期內(nèi)這些，以明確竟業(yè)承諾的合理化， [9] （P229-230）避免 該條文亂用而比較嚴(yán)重?fù)p害員工的權(quán)益。從法律目地看， 竟業(yè)條文的法律目地最少有下列： （1）維護(hù)原用人公司的商業(yè)機(jī)密； （2）避免 用人公司中間的惡性價格競爭； （3）避免 用人公司人力資源外流，激勵用人公司開展人力資源項(xiàng)目投資。

　　在我國勞動合同法有關(guān)勞動合同書承諾員工合同違約金的要求，經(jīng)歷了批準(zhǔn)到一般嚴(yán)禁和除外批準(zhǔn)的全過程，這類法律的轉(zhuǎn)變，展現(xiàn)了在我國工作法律對員工生存權(quán)和工作自由權(quán)的高度重視和進(jìn)一步確保。自然，工作法律并無法擺脫社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展必須 ，徹底忽略用人公司的運(yùn)營自由權(quán)和財產(chǎn)權(quán)利確?？赡茉斐上铝胁涣加绊懀?（1）牽制是社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展，不利擴(kuò)大就業(yè)； （2）不利相互合作自然環(huán)境的產(chǎn)生，非常容易滋生“投機(jī)取巧”的觀念。（3）阻攔了用人公司人力資源項(xiàng)目投資的主動性，不利社會發(fā)展總體人力資本文化素質(zhì)的提升 。在我國現(xiàn)實(shí)狀況就是這般，一方面，很多用人公司怕掏錢塑造的人才外流而不愿意對本企業(yè)員工開展職業(yè)技能培訓(xùn)，另一方面，很多用人公司花些價格去誘惑其他用人公司杰出人才換工作，惡變挖人?，F(xiàn)階段，在我國人力資源市場上共存很多新生兒人力資本欠缺經(jīng)驗(yàn)和專業(yè)技能而無法學(xué)生就業(yè)和用人公司無法招生嫻熟勞力的情況，給我國導(dǎo)致很大的人力資源項(xiàng)目投資工作壓力。因而，法律務(wù)必考慮到實(shí)際要求，對用人公司運(yùn)營自由權(quán)和財產(chǎn)權(quán)利開展必要性維護(hù)。一旦二者公民基本權(quán)利發(fā)生爭執(zhí)時，則應(yīng)根據(jù)價值和經(jīng)濟(jì)發(fā)展要求對二者開展衡量和融洽。

　　2·員工合同違約責(zé)任除外批準(zhǔn)的法律不夠

　　員工合同違約金承諾一般嚴(yán)禁和除外批準(zhǔn)的法律例能夠 算是在我國勞動合同書法律的巨大進(jìn)步，殊不知，在均衡員工和用人公司權(quán)益時，《勞動合同法》有關(guān)工作年限和竟業(yè)要求日趨完善，最少有下述二點(diǎn)不夠：

　?。?）怎么判斷服務(wù)項(xiàng)目限期承諾是不是有效沒有要求?！秳趧雍贤ā芳任匆蠓?wù)項(xiàng)目時間的最大限定，也未要求怎樣承諾服務(wù)項(xiàng)目時間為有效，那麼，用人公司可運(yùn)用《勞動法》的要求隨意與員工訂立工作年限限期，這也許會導(dǎo)致新的法律問題，如終生合同書的難題，既有的用人公司與職工簽署終生限期工作年限合同書，這類勞動合同書類似賣身契約，員工根據(jù)這一份合同書務(wù)必終生為用人公司服務(wù)項(xiàng)目，除非是能掏錢贖買自身，而公民權(quán)利社會發(fā)展中，賣身契約是本肯定不準(zhǔn)的。也有很有可能發(fā)生權(quán)利與義務(wù)不一樣的難題，即用人公司以十分小的人力資源項(xiàng)目投資規(guī)定員工簽訂長期性的工作年限合同書，對員工來講，比較嚴(yán)重不公平。

　?。?）竟業(yè)承諾中，未對用人公司付款的竟業(yè)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償和員工違背竟業(yè)的合同違約金開展網(wǎng)絡(luò)輿論監(jiān)督?！秳趧雍贤ā返诙龡l僅要求，用人公司要按月付款員工竟業(yè)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，及其員工在違背競業(yè)協(xié)議承諾時，應(yīng)依照承諾向勞動部門付款合同違約金。那麼，根據(jù)用人公司和員工影響力的不平等性，竟業(yè)條文所訂立的補(bǔ)償金和合同違約金金額很有可能會顯失公平，即用人公司付款少額的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金而可規(guī)定員工擔(dān)負(fù)高額合同違約金。從另一個方面看，用人公司僅需耗費(fèi)少量就可以操縱員工工作中自由權(quán)以及生存權(quán)。

　　航空員換工作案中，服務(wù)項(xiàng)目限期難題則是一個異議聚焦點(diǎn)，它可以直接影響到航空員要不要付款合同違約金，付款是多少合同違約金。而實(shí)際判例和相關(guān)部門建議映射下列法律法規(guī)了解的錯誤觀念： （1）將無固定期限勞動合同書了解為終生限期勞動合同書。②大多數(shù)國際航空公司與航空員簽訂了無固定不動期勞動合同書，這類無固定不動勞動合同書通常被企業(yè)評定為是終生限期的勞動合同書，即航空員應(yīng)在國際航空公司服務(wù)項(xiàng)目至離休，因此 ，即便 航空員服務(wù)項(xiàng)目十幾年，消除勞動合同書也需付款巨額合同違約金。（2）賠付花費(fèi)伴隨著具體服務(wù)項(xiàng)目限期增長測算。如2005年6月8日國家民航總局下達(dá)的《關(guān)于貫徹落實(shí)飛行人員流動管理保證民航飛行隊(duì)伍穩(wěn)定的意見有關(guān)問題的通知》（通稱《通知》，民用航空人發(fā)[2005] 109號）要求， 國際航空公司招收在職人員航行工作人員，應(yīng)積極主動地與航空員所屬國際航空公司開展商議，并視情付款其為塑造航空員所造成的花費(fèi)。在確認(rèn)實(shí)際賠償花費(fèi)規(guī)范時，正常情況下以航行工作人員原始培養(yǎng)費(fèi)七十萬元為數(shù)量，從航空員參與工作中逐漸，綜合性考慮到事后塑造花費(fèi)，以年平均20%增長測算賠償花費(fèi)，最大測算十年，即最大賠償花費(fèi)為2十萬元。四十五歲之后再從2十萬元逐漸，以七十萬元為數(shù)量，以年平均20%下降測算賠償花費(fèi)。前面一種由于《勞動合同法》對工作年限限期承諾沒有確立，無法對其開展否認(rèn)；后面一種則可判斷《通知》有關(guān)培訓(xùn)費(fèi)退還的標(biāo)準(zhǔn)違背《勞動合同法》有關(guān)培訓(xùn)費(fèi)用下降退還的標(biāo)準(zhǔn)而失效。

　　三、員工合同違約金承諾除外批準(zhǔn)的法律健全

　　針對《勞動合同法》所規(guī)范的員工合同違約金承諾嚴(yán)禁除外存在的問題，能夠根據(jù)《勞動合同法》配套設(shè)施法律、行政部門和法律條文等給予健全。那麼，表述應(yīng)當(dāng)從下列層面對《勞動合同法》相關(guān)員工合同違約金要求規(guī)章開展健全：

　?。ㄒ唬┯行薅üぷ髂晗拮疃嘞奁?/p>

　　最先，工作年限合同書理應(yīng)確立工作年限的起止時間和結(jié)束時間，假如未承諾工作年限停止時間的應(yīng)視作未承諾工作年限。次之，服務(wù)項(xiàng)目限期長度務(wù)必有效。有效是不是的辨別規(guī)范應(yīng)該有下列要素：①練習(xí)期內(nèi)；②練習(xí)成本費(fèi)；③賠償對策；④人力資本的取代很有可能。[9] （P224）一般來講，練習(xí)期內(nèi)越長、練習(xí)成本費(fèi)越大，賠償越多、人力資本越不可替代，服務(wù)項(xiàng)目限期就可承諾越長。第三，最多時限的限定。不但是《勞動合同法》，而且以前的社會保障部規(guī)章制度和地區(qū)性勞動合同書法律都未對工作年限最多限期開展確立限定。為了更好地預(yù)防用人公司亂用法律法規(guī)的要求，強(qiáng)制規(guī)定員工簽署“太長限期的賣身契約”，必須對工作年限最多限期開展要求。針對一般工作年限協(xié)議書來講，應(yīng)要求工作年限限期承諾最多不能超出5年。如《德國民法典》第六24條明文規(guī)定，以勞動力終生歷時或所按時為5年之上之雇傭關(guān)聯(lián)，受聘人到合同續(xù)存滿5年后即得經(jīng)6個月之預(yù)告片期內(nèi)而停止合同。在我國原社會保障部授予的《勞動部辦公廳關(guān)于試用期內(nèi)解除勞動合同處理依據(jù)問題的復(fù)函》（勞辦發(fā)[1995] 2611號）也曾要求“沒有承諾租期的，按5年等分離出來出資額，以員工已執(zhí)行的工作年限下降付款培訓(xùn)費(fèi)用”，也可以發(fā)布在我國工作行政機(jī)關(guān)覺得5年做為工作年限最大規(guī)范是比較有效的。

　　殊不知，針對獨(dú)特種類工作年限合同書，以5年做為服務(wù)項(xiàng)目最大期限好像有畏公平公正。如航空員工作年限合同書。因?yàn)楹娇諉T等獨(dú)特員工學(xué)習(xí)培訓(xùn)必須 很長期。極大的資金投入，且這種員工具備較大的無法代替性和稀缺資源，因此 ，應(yīng)容許對其開展技術(shù)專業(yè)專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的勞動部門對其承諾超出5年的很長限期工作年限合同書，可是，為了更好地預(yù)防用人公司亂用支配權(quán)逼迫航空員簽署終生合同書，必須對該類獨(dú)特工作年限合同書的時限開展限定。從實(shí)際必須 考慮，這類獨(dú)特種類工作年限最多限期應(yīng)是十年。超出十年的，員工能夠 預(yù)告片消除工作年限合同書。

　?。ǘ┚箻I(yè)協(xié)議書中經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金和合同違約金承諾理應(yīng)公平公正

　　《勞動合同法（草案）》一見刊第一6條曾對竟業(yè)協(xié)議書中的補(bǔ)償金和合同違約金承諾完成了必需限定，其要求：“用人公司與員工有竟業(yè)承諾的，理應(yīng)與此同時與員工承諾在工作終止合同或是消除時往員工結(jié)算的竟業(yè)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，其金額不可低于員工在該用人公司的年薪資。員工違背競業(yè)協(xié)議承諾的，理應(yīng)向勞動部門付款合同違約金，其金額不能超出用人公司向職工結(jié)算的竟業(yè)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的3倍?！笨墒?，二見刊覺得針對經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償和合同違約金規(guī)范等，應(yīng)重視彼此的承諾。其第二十四條第二款要求：“對承擔(dān)傳統(tǒng)用人公司商業(yè)機(jī)密責(zé)任的員工，用人公司能夠在勞動合同書或是保密協(xié)議中與員工訂立竟業(yè)條文，并承諾在消除或是停止勞動合同書后，在競業(yè)協(xié)議期內(nèi)按月給與員工經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。員工違背競業(yè)協(xié)議承諾的，理應(yīng)依照承諾向勞動部門付款合同違約金?！币院蟮娜娍?、四見刊直到施行的《勞動合同法》都使用了二見刊的要求，未對經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金和合同違約金承諾開展必需限定。那麼根據(jù)勞務(wù)關(guān)系所簽訂的竟業(yè)協(xié)議書很有可能因過低的補(bǔ)償金和過高的合同違約金承諾而明顯危害到員工的生存權(quán)。那麼，未來與《勞動合同法》配套設(shè)施的規(guī)章、實(shí)施方案等解決竟業(yè)要求開展原則問題補(bǔ)充規(guī)定： 1·合同違約金金額理應(yīng)有效。勞動仲裁組織或人民法院能夠 依據(jù)用人公司付款的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金金額、員工的職位、服務(wù)項(xiàng)目期限、對用人公司市場競爭產(chǎn)生的影響等要素，對面高的合同違約金開展酌情考慮降低。2·經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金理應(yīng)適度。賠償金額應(yīng)在兼具用人公司非常值得保障的恰當(dāng)權(quán)益及其員工因此所受到的不權(quán)益的考慮下，維持合理的關(guān)系。[9] （P238）為了更好地避免 員工在沒有公平勞務(wù)關(guān)系下簽訂的竟業(yè)承諾，導(dǎo)致現(xiàn)在的生活艱難，賠償金應(yīng)該有最少低限的限定。參考一見刊及其經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償對員工日常生活資產(chǎn)取代的關(guān)鍵水平，可要求：每一年支出的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金額應(yīng)不能低于員工在該用人公司的年薪資，但員工另有薪資的，每一年支出的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金額應(yīng)不能低于員工在該用人公司年薪資的60%.

　　注解：

　?、?006年1月13日，江蘇關(guān)于勞動仲裁監(jiān)察委員會在案件審理佟曉波訴東方航空江蘇省企業(yè)一案中覺得，國家民航總局的行政規(guī)章“其內(nèi)容無法與勞動合同法相抵抗，被訴人由此為抗辯原因，認(rèn)為彼此勞動合同書不可以消除的投訴要求，本委沒法采取?！弊罱K進(jìn)行了依規(guī)終止合同的裁定。參照張茂環(huán)：《機(jī)長要求解除勞動合同，江蘇東航索賠210萬元》，《法制日報》2006年3月5日。

　?、诤Ｄ虾娇掌髽I(yè)訴航空員韓飛一案中，?？谑兄屑壏ㄔ河X得，被告韓飛于1997年2月1日與海南航空企業(yè)簽署《勞動合同書》。依照彼此簽屬無固定期限合同書承諾，韓飛應(yīng)在海南航空企業(yè)工作中至離休，即至2023年，但韓飛2006年1月27日離職，只工作中9年，與承諾的相距17年。人民法院覺得，被告單方面消除勞務(wù)關(guān)系的個人行為已組成毀約，應(yīng)負(fù)責(zé)合同違約責(zé)任。參照陳敬儒：《飛行員合同期未滿辭職被判賠償202萬》， http： //news. sina. com. cn/s/l/2007-10-17 /210514108201. shtm，l 2007年10月17日。

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　　中山大學(xué)法學(xué)系·侯靜怡