周斌 劉澤群

維護(hù)商業(yè)機(jī)密和竟業(yè)新要求

伴隨著經(jīng)濟(jì)環(huán)境的持續(xù)進(jìn)步和法治建設(shè)的逐步完善，勞動(dòng)合同法中的一些原則問題在許多地方性法規(guī)、規(guī)章制度中也愈來愈優(yōu)化。2001年11月15日，上海市人大常委會(huì)根據(jù)了《上海市勞動(dòng)合同條例》，自2002年5月1日起開始執(zhí)行。北京也于2001年12月14日施行了由省長劉淇審簽的《北京市勞動(dòng)合同規(guī)定》，自2002年 二月1日起開始執(zhí)行。比照上海和北京過去施行的勞動(dòng)法規(guī)、規(guī)章制度，如《上海市勞動(dòng)合同規(guī)定》、《上海市外商投資企業(yè)勞動(dòng)人事管理?xiàng)l例》中有關(guān)勞動(dòng)合同書的要求、《北京市實(shí)行勞動(dòng)合同制度的若干規(guī)定》、《北京市實(shí)行勞動(dòng)合同制度的實(shí)施細(xì)則》，京滬線頒布的這種勞動(dòng)合同書新要求，其創(chuàng)新性顯而易見，各自展現(xiàn)了上海和北京與眾不同的社會(huì)經(jīng)濟(jì)主導(dǎo)地位和工作法律事實(shí)發(fā)展趨勢的特性，也在一定水平上表示了工作法律規(guī)范的法律發(fā)展趨勢。在其中有關(guān)維護(hù)商業(yè)機(jī)密與竟業(yè)的要求，在擬定和決議全過程中就造成了社會(huì)發(fā)展普遍的關(guān)心和強(qiáng)烈的探討，是異議最高的現(xiàn)象之一。

有關(guān)維護(hù)商業(yè)機(jī)密的新要求。《北京市勞動(dòng)合同規(guī)定》第十八條要求：“用人公司在與依照崗位要求必須傳統(tǒng)用人公司密秘的員工簽訂勞動(dòng)合同書時(shí)，能夠商議承諾消除勞動(dòng)合同書的提早通告期。提早通告期最多不能超出6個(gè)月，在這段時(shí)間，用人公司能夠采取有效的脫密對(duì)策?！薄渡虾Ｊ袆趧?dòng)合同條例》第十五條要求：“勞動(dòng)合同書被告方還可以在勞動(dòng)合同書中承諾保密條款或是獨(dú)立簽署保密協(xié)議。商業(yè)機(jī)密進(jìn)到公知情況后，保密條款、保密協(xié)議承諾的內(nèi)容自主無效。對(duì)承擔(dān)傳統(tǒng)用人公司商業(yè)機(jī)密責(zé)任的員工，勞動(dòng)合同書被告方還可以就員工規(guī)定消除勞動(dòng)合同書的提早通告期在勞動(dòng)合同書或是保密協(xié)議中做出承諾，但提早通告期不可超出六個(gè)月。在這段時(shí)間，用人公司能夠采取有效的脫密對(duì)策。”

有關(guān)竟業(yè)的新要求?！渡虾Ｊ袆趧?dòng)合同條例》第十六條要求：“對(duì)承擔(dān)傳統(tǒng)用人公司商業(yè)機(jī)密責(zé)任的員工，勞動(dòng)合同書被告方還可以在勞動(dòng)合同書或是保密協(xié)議中承諾竟業(yè)條文。并承諾在停止或消除勞動(dòng)合同書后，給與員工經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。竟業(yè)的范疇僅限員工在離去用人公司一定期內(nèi)不可直營或是為別人運(yùn)營與原用人公司有競爭力的業(yè)務(wù)流程。競業(yè)限期由勞動(dòng)合同書被告方承諾，最多不能超出三年，但法律法規(guī)、行政規(guī)章另有明文規(guī)定的以外。勞動(dòng)合同書兩方當(dāng)時(shí)人承諾竟業(yè)的，不可再承諾消除勞動(dòng)合同書的提早通告期。竟業(yè)的訂立不能違背法律法規(guī)、政策法規(guī)的要求。”

勞動(dòng)法規(guī)為什么注重維護(hù)商業(yè)機(jī)密

依據(jù)在我國《反不正當(dāng)競爭法》第十條第三款的要求，商業(yè)機(jī)密“就是指不以群眾所悉知，能為產(chǎn)權(quán)人產(chǎn)生經(jīng)濟(jì)收益，具備應(yīng)用性并經(jīng)產(chǎn)權(quán)人采用保密措施的技術(shù)性數(shù)據(jù)和運(yùn)營信息內(nèi)容?！痹谖覈鴦趧?dòng)合同法也容許用人公司與員工中間就維護(hù)商業(yè)機(jī)密難題作出承諾，《勞動(dòng)法》第二十二條要求：“勞動(dòng)合同書被告方還可以在勞動(dòng)合同書中約好傳統(tǒng)用人公司商業(yè)機(jī)密的相關(guān)事宜?！贝送猓秳趧?dòng)法》第三百零二條要求：“員工違背本規(guī)范的標(biāo)準(zhǔn)消除勞動(dòng)合同書或是違背勞動(dòng)合同書中承諾的信息保密事宜，給用人公司導(dǎo)致重大損失的，理應(yīng)依照法律規(guī)定承當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。不難看出，相關(guān)條文是具備法律規(guī)定的。”

即然《反不正當(dāng)競爭法》早已要求了維護(hù)商業(yè)機(jī)密的條文，為什么還需要在勞動(dòng)合同書新規(guī)范中多方面注重呢？上海人力資源保障法律法規(guī)外李磊剖析了二者的4點(diǎn)差別：

第一、法律法規(guī)所調(diào)節(jié)的主要不一樣。后面一種所調(diào)節(jié)的侵害商業(yè)機(jī)密行為主體也只能是員工，而用人公司不法應(yīng)用了其他人的商業(yè)機(jī)密沒有調(diào)節(jié)范疇以內(nèi)；而前面一種所調(diào)節(jié)的 ，不但涉及普通合伙人，并且還涉及了運(yùn)營企業(yè)，而且在普通合伙人中，不但涉及了被侵權(quán)行為企業(yè)的員工，并且也涉及了侵權(quán)行為企業(yè)的運(yùn)營者和員工。

第二、侵害商業(yè)機(jī)密的特性不一樣。后面一種并沒有要求什么是商業(yè)機(jī)密，只是以認(rèn)證的方式要求用人公司能夠與員工在勞動(dòng)合同書中約好傳統(tǒng)商業(yè)機(jī)密的內(nèi)容。假如員工向別人泄露了本部門的商業(yè)機(jī)密，自身并不違反規(guī)定，只是毀約個(gè)人行為。而前面一種不但對(duì)商業(yè)機(jī)密的定義多方面定義，更要求了幾類侵害商業(yè)機(jī)密的詳細(xì)情況，即主觀性層面和客觀性層面。那樣，侵害商業(yè)機(jī)密的方式組成了實(shí)實(shí)在在的違紀(jì)行為。

第三、證明責(zé)任不一樣。由于依后面一種要求的侵害商業(yè)機(jī)密的行為表現(xiàn)是毀約個(gè)人行為，因此被害方只需將合同書列舉就可以。但倘若依前面一種來確認(rèn)是不是侵權(quán)行為和擔(dān)負(fù)什么義務(wù)，則被害方的證明責(zé)任較重，既要證實(shí)受損害的客觀事實(shí)，又要證實(shí)由損害個(gè)人行為產(chǎn)生的不良影響。

第四、在法律依據(jù)的擔(dān)負(fù)層面，兩個(gè)法律法規(guī)也各有不同。

從之上較為中還可以看得出，后面一種有關(guān)在勞動(dòng)合同書中約好傳統(tǒng)商業(yè)機(jī)密的要求，要比在被侵權(quán)行為后靠前面一種來救助便捷得多。從這種含義上說，勞動(dòng)合同書新規(guī)范中維護(hù)商業(yè)機(jī)密的條文，是對(duì)《反不正當(dāng)競爭法》十分必要的填補(bǔ)，也是平穩(wěn)勞務(wù)關(guān)系必不可少的機(jī)制確保。

竟業(yè)維護(hù)彼此權(quán)益

說白了竟業(yè)，就是指員工在公司工作中期內(nèi)不獲得市場競爭公司做兼職和就職，不可自主建立企業(yè)與企業(yè)市場競爭；在離去原企業(yè)一定期內(nèi)，沒經(jīng)原企業(yè)允許，不可從業(yè)同原企業(yè)業(yè)務(wù)流程有競爭力的業(yè)務(wù)流程，不可接納原企業(yè)競爭者的聘請(qǐng)，不以原企業(yè)競爭者給予咨詢性、服務(wù)型服務(wù)項(xiàng)目，不聘請(qǐng)?jiān)髽I(yè)的別的員工為自己工作，都不教唆原企業(yè)的所有別的員工接納外部聘請(qǐng)。

據(jù)零點(diǎn)公司網(wǎng)絡(luò)調(diào)查數(shù)據(jù)顯示，竟業(yè) 的適用與改革派彼此各執(zhí)其辭。改革派從維護(hù)專業(yè)人才的視角論述了自個(gè)的原因，在其中92.3%的人覺得“一個(gè)人的常識(shí)范疇、 工作高峰時(shí)段比較有限，竟業(yè)必定會(huì)導(dǎo)致優(yōu)秀人才消耗”；而擁護(hù)者則越來越多地從公司利潤考慮表述自個(gè)的觀點(diǎn)，在其中85%的人贊成“竟業(yè)”能夠使換工作者有一定的顧慮，在較大水平上維護(hù)公司的權(quán)益；82.7%的人覺得“竟業(yè)”能夠避免公司中間的惡性價(jià)格競爭。能夠看得出，不一樣收益的表示對(duì)竟業(yè)的觀點(diǎn)截然不同。

維護(hù)商業(yè)機(jī)密和竟業(yè)并不是僅僅維護(hù)用人公司的權(quán)益，而限定和牽制員工的權(quán)益。華東政法學(xué)院李凌云覺得，按照《勞動(dòng)法》第二十二條的要求，彼此被告方徹底能夠根據(jù)公平商議業(yè)承諾信息保密事宜，《勞動(dòng)法》授予彼此很大的交涉室內(nèi)空間?？墒且?yàn)閱T工處在劣勢影響力，在洽談中不能建立真實(shí)的公平，迫不得已就業(yè)問題經(jīng)常迫不得已承受用人公司的坐地起價(jià)而委屈求全。這就必須根據(jù)承諾提早通告期或竟業(yè)期等條文使《勞動(dòng)法》原則問題的要求更為細(xì)化，縮小用人公司很有可能無盡澎漲的支配權(quán)室內(nèi)空間，將其限定在法律規(guī)定程度內(nèi)，避免用人公司運(yùn)用維護(hù)商業(yè)機(jī)密無限制地抑制員工的隨意就業(yè)權(quán)。因而，要求維護(hù)商業(yè)機(jī)密和竟業(yè)合乎《勞動(dòng)法》“歪斜維護(hù)”的立法原則，是完全必要的。

竟業(yè)具體內(nèi)容的要求

在勞動(dòng)合同書中開設(shè)競業(yè)條款一般以受權(quán)性法律法規(guī)的方式明確。殊不知世界各國在對(duì)竟業(yè)條文開展法律時(shí)一般都是會(huì)碰到限定范疇、限定時(shí)間和賠償金額的難點(diǎn)。這3個(gè)層面也正好是竟業(yè)條文的具體內(nèi)容，也是獲得預(yù)期目標(biāo)的根本所在。

一、限定范疇。竟業(yè)的標(biāo)準(zhǔn)無法過大，應(yīng)在限定的確把握公司商業(yè)機(jī)密的工作人員、的確歸屬于公司商業(yè)機(jī)密的那一部分內(nèi)容，及其的確與原公司有競爭力的公司。

二、限定時(shí)間。現(xiàn)階段，中國針對(duì)竟業(yè)的限期一般不超過2年。但總的標(biāo)準(zhǔn) 是不適合太長，高新科技公司更短。限定時(shí)間太長，會(huì)產(chǎn)生過大的優(yōu)秀人才消耗，也會(huì)導(dǎo)致知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)。《上海市勞動(dòng)合同條例》要求：“竟業(yè)限期由勞動(dòng)合同書被告方承諾，最多不能高于3年，但法律法規(guī)、政策法規(guī)中有明文規(guī)定的以外?！痹谔接懽h案的情況下，有的人覺得，伴隨著技術(shù)性與數(shù)據(jù)升級(jí)效率的加速，3年的時(shí)間會(huì)看起來過長，不利維護(hù)職工的權(quán)益，應(yīng)當(dāng)改成2年或1年。實(shí)際上 ，3年竟業(yè)期的要求并不是憑空而來。依據(jù)商標(biāo)法第三十五條的要求，專利發(fā)明申請(qǐng)辦理自辦理之日起3年之內(nèi)，國務(wù)院辦公廳知識(shí)產(chǎn)權(quán)部門還可以按照申請(qǐng)者及時(shí)提到的要求，對(duì)其申請(qǐng)辦理開展實(shí)際性核查。上海市層面覺得，假如一定要將竟業(yè)期減少為2年或1年，務(wù)必得出充足的論述，不然會(huì)為將來的稽查種下安全隱患。

三、賠償金額?！渡虾Ｊ袆趧?dòng)合同條例》并沒有明文規(guī)定經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的金額，直到如今國際輿論經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的數(shù)目和方法仍有異議。有的覺得應(yīng)以當(dāng)?shù)仄骄杖霝橐?guī)范按月派發(fā)；有的覺得應(yīng)以當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)為規(guī)范；也是有的覺得應(yīng)以員工上一本年度平均收入的50%為規(guī)范。實(shí)際上，設(shè)計(jì)方案如此的補(bǔ)嘗規(guī)范，是應(yīng)當(dāng)由勞務(wù)關(guān)系的觀行調(diào)整管理機(jī)制進(jìn)行的每日任務(wù)，并非宏觀經(jīng)濟(jì)的勞動(dòng)基準(zhǔn)法律能夠擔(dān)任的。由于各領(lǐng)域、各公司、各層的員工作業(yè)標(biāo)準(zhǔn)、工作方式及其收水準(zhǔn)很有可能相差太大，難以尋找整齊劃一的規(guī)范。